Среда, 28 Декабря 2011 17:45
Путь к экономической эффективности сделок M&A - через нюансы
АрмИнфо. Интервью руководителя практики коммерческих сделок юридического консалтинга ЗАО "Америя" Карена Бабаляна.
Емкость рынка M&A в Армении очень небольшая, тем не менее, рынок ежегодно растет. Интересно узнать, как серьезно он вырос в 2011 году, и что будет происходить на этом рынке в следующем году? Сколько сделок по слиянию и поглощению на рынке заключено при содействии специалистов группы “Америя” и над сколькими мандатами возглавляемое Вами подразделение работает сегодня?
В течение последних четырех-пяти лет специалистами группы “Америя” на рынке услуг M&A ежегодно закрывались в среднем 3-4 крупные сделки по слиянию и поглощению. По количеству обслуживаемых сделок 2011 год можно считать достаточно успешным. С начала года было осуществлено 4-5 проектов M&A, еще 4-6 находятся в процессе осуществления, а в 2012 году мы рассчитываем на 8-10 аналогичных проектов.
В основном, в каких отраслях национальной экономики Вы прогнозируете наибольшее количество сделок M&A в 2012 году? В каких сферах прослеживается сегодня тенденция к слияниям и поглощениям?
Судя по тенденциям 2011 года, лидерами сделок M&A в следующем году могут стать сфера телекоммуникаций, горнорудной промышленности, розничная торговля, возобновляемая энергетика, финансы, хотя, надо признать, что на нашем рынке прогнозировать что-либо возможно с большой долей условности.
С какими рисками приходится сталкиваться при оформлении сделок M&A?
Риски, которые могут возникнуть при осуществлении сделок по слиянию и поглощению, согласно общепринятой классификации, можно подразделить на несколько категорий – рыночные, операционные, финансовые, юридические, и другие. Наша задача, как юристов, заключается в том, чтобы выявить риски, связанные с юридическим оформлением сделки, а также юридическим состоянием компании или бизнеса на момент его покупки. И как раз юридический компонент при покупке или продаже бизнеса, а также непосредственно при ведении бизнеса чаще всего недооценивается армянскими предпринимателями.
Говоря о рынке M&A, мы в первую очередь имеем в виду сделки по слиянию и поглощению компаний. Между тем, M&A может структурироваться и многими другими способами. Пожалуйста, назовите их.
M&A это общее понятие, которое затрагивает все формы покупки бизнеса, в том числе слияние/объединение двух компаний, покупку активов компании, покупку доли или акций в уставном капитале компании, сделки присоединиения одной компании к другой...
Что часто путают с тем же слиянием…
Довольно часто, поэтому хотелось бы пояснить, что в результате слияния перестают существовать два юридических лица и создается одно новое, а при присоединеии одна компания перестает существовать, а другая продолжает свою деятельность. Хорошим примером такой сделки является сделка по присоединению Каскад банка к Америабанку.
Вернемся к юридическому оформлению сделок M&A. Грамотное юридическое сопровождение сделок M&A является неотъемлемым фактором успешного приобретения или продажи бизнеса. Какие этапы и процессы предполагает юридический консалтинг по слияниям и поглощениям. Расскажите, как специалистами Америя выстраивается структура сделки M&A.
Процесс юридического сопровождения сделок M&A предусматривает три основных этапа.
Первый - этап выбора оптимальной юридической структуры сделки. Этот этап является очень важным с точки зрения налоговых последствий, а также оптимального построения последующей логики и особенностей M&A. Результатом неправильного выбора формы и структуры M&A могут стать бессмысленные и неуместные затраты времени, денег и иных ресурсов.
Второй этап – юридическая проверка или, как принято называть этот процесс в профессиональном обиходе, юридический due diligence. Его, в свою очередь, можно условно разделить на четыре компонента.
Первый компонент проверки - корпоративный, когда проверяется юридическая грамотность и законность инкорпорирования (учреждения) компании, ее корпоративное состояние на момент покупки, выявляются допущенные при регистрации проблемы, проверяется также должное оформление права собственности на продаваемые или передаваемые доли/пакет акций, если конечно сделка M&A структурируется как продажа или конвертация доли/акций в уставном капитале.
Второй компонент предполагает проверку активов компании. Когда мы оцениваем текущее состояние компании, в своем распоряжении мы имеем ее финансовую отчетность, независимую оценку рыночной стоимости активов, аудиторское заключение и другое. Но информация, которая отражена в этих документах, не всегда позволяет всесторонне оценить состояние компании. Активы, которые согласно отчетам являются собственностью компании, могут фактически не принадлежать ей, если право собственности не оформлено надлежащим образом в соответствии с действующим законодательством или быть оспоримы. При каждой форме M&A очень важным элементом является проверка оснований права собственности на продаваемые или конвертируемые активы, акции/доли в уставном капитале. На первый взгляд, для непрофессионала все может выглядеть очень прозрачно и просто - есть сертификат права собственности, есть и соответствующее право. Между тем, регистрирующие государственные и частные организации в основном не проверяют юридические документы на регистрацию прав собственности, в том числе на предмет возможных юридических проблем в прошлом. Соответственно только экспертное юридическое заключение может удостоверить покупателя в полноценности покупаемого бизнеса.
Третий компонент предполагает проверку договорной базы компании, то есть выявление возможных будущих негативных юридических последствий, имеющих определенную вероятность наступления. Иногда единственным активом компании является всего лишь один договор, или оффициалный документ, например, таковым может быть комерческая концессия, лицензионный договор с государством на разработку месторождений или долгосрочный договор на поставку какого-либо товара. Здесь важно детально изучить этот договор, проверить, нет ли в договоре противоречащих закону, дискриминационных или односторонних условий - потенциально опасных при определенных обстоятельствах, которые могут наступить в будущем. Важно также проверить структуру обязательств компании.
И последний компонент включает проверку компании на наличие исковых заявлений, судебных разбирательств, актов административных органов власти о наложении санкций, содержащих потенциальную угрозу уменьшения стоимости продаваемого бизнеса.
Третий этап юридического обслуживания сделки M&A – это переговоры, составление, и оформление договора (договоров) продажи бизнеса и успешное закрытие сделки, т.е. фактический переход права собственности согласно договору. Данный этап является наиболее напряженным, ответственным и, если можно так выразиться, кульминационным.
Есть риски, которые практически невозможно выявить при оценке компании?
С формально-юридической точки зрения не выявляемых юридических рисков нет. Однако полнота результатов проверки зависит от многих факторов, например от степени вовлечения в сделку юристов, т.е. объема мандата на проверку due diligence (ограниченная или полная). Конечно, невозможно исключить риски, связанные с измениением в практике юридического толкования противоречивых и неполноценных нормативно-правовых актов, но мы стараемся предупреждать клиентов и о таких рисках.
А с получением информации от продавца проблем не бывает?
Это как раз другое ключевое условие, которое позволяет полностью оценить бизнес. Уровень и полнота сотрудничества со стороны продаваемой компании имеют важнейшее значение для юридической проверки компании. Если какой-либо документ не предоставляется на проверку, мы письменно сообщаем об этом и предупреждаем, что из-за отсутствия данного документа оценка может быть не полной. Обобщая сказанное, можно констатировать - для проведения всеобъемлющей юридической проверки и выявления всех рисков нужен мандат на полную проверку, достаточное количество времени (кстати, как правило, его никогда не хватает…) и полный доступ /полное раскрытие информации.
Вы отметили, что армянские бизнесмены часто недооценивают в своей работе юридический компонент. Можите перечислить несколько часто встречающихся юридических “проступков”?
Трудно выделить конкретные группы. Отмечу несколько просто на память. Например, часто компании не проводят и даже просто документально не оформляют годовое собрание акционеров. В то же время согласно Закону компания раз в год обязана проводить общее собрание акционеров, на котором должна утвердить финансовые результаты деятельности за предыдущий год. Между тем, до проведения годового собрания акционеров, компания не имеет право на внеочередных собраниях обсуждать текущие вопросы, такие как, например назначение нового директора, одобрение сделок и другое. В подобных случаях заинтересованное лицо, в суде может оспорить действительность такого назначения или сделки. Таким образом, в течение юридического обслуживания M&A ценность работы и одновременно задача юриста заключается в том, чтобы выявить проблемы, которые могут на первый взгляд показаться руководству продавца или покупателя незначительными.
Как Вы оцениваете законодательство с точки зрения юридической практики М&А?
Одна из основных проблем законодательства - не дифференцированость. Например, было бы рациональнее введение разных режимов регулирования для компаний с большим или меньшим количеством акционеров/участников. Часто законодательство просто не учитывает особенности той или иной организационной формы, особенности определенных видов имущества, или режимов перехода прав собственности. Это приводит в одном случае к излишним издержкам, в другом – приходится применять аналогии вслепую, а в худшем случае это создает основания для злоупотреблений и коррупционные риски.
С другой стороны в сферах, где регулирование должно быть единообразным, можно обнаружить алогичные или даже бессмысленные различия, например разница в режиме правового регулирования акций в ЗАО и долей в капитале общества с ограниченной ответственностью.
Другая важная проблема - отсутствие режима регистрации права собственности на движимое имущество.
Нюансов в вашей работе очень много, сколько времени вам требуется на то, чтобы охватить их полностью?
Все зависит от масштаба, в среднем одна сделка длиться 2-3 месяца.
Как часто стоимость оцениваемого вами объекта меняется из-за выявленных юридических проблем?
Это происходит довольно часто и не только с армянскими компаниями. В международной финансовой практике есть понятие earning management, что можно определить как законное манипулирование финансовой отчетностью. Возникает ситуация, когда действительная стоимость компании переоценивается или недооценивается на конкретный момент времени с помощью финансовой отчетности и стандартов позволяющих делать это. Одной из задач юридического консалтинга при сделках M&A заключается как раз в том, чтобы обнаружить эти манипуляции.
О каких манипуляциях конкретно может идти речь?
Объясню это на примере. Например, лицензия на эксплуатацию месторождений может быть отозвана государством в случае определенных, и даже не очень значительных нарушениях закона. При таком отзыве, стоимость компании, обладавшей лицензией, резко понижается. Такой риск естественно должен влиять на стоимость компании, и естественно не может быть отражен в финансовой отчетности, если даже последняя не завышает стоимость компании, путем, например, включения в отчетность стоимости неразработанных ископаемых. Такие проблемы в большей или меньшей степени встречаются и в других сферах бизнеса. И наша задача предупредить клиента о возможных рисках, предложить такой механизм сделки, который позволит достичь максимального экономического эффекта.
Еще в начале интервью Вы назвали все возможные формы сделок M&A. Какие из них в основном заключаются в Армении?
Большинство сделок М&А это сделки по приобретению акций. Уже после преобретения контроля над объектом сделки, клиент сам решает работать одновременно с несколькими компаниями или объединять их. Однако остальные виды также применяются довольно часто.
Вы являетесь руководителем направления юридической практики коммерческих сделок, в том числе именно сделок по слиянию и поглощению. Насколько важна специализация юристов в конкретной сфере правовой реальности?
Вы обратили внимание на очень важный аспект рынка юридических услуг. Специализация - ключевая тенденция мирового рынка юридических услуг. Так называемые юристы – генералисты, как правило, действуют в сферах, не связанных с крупным бизнесом. Почему специализация важна? Потому что, если, например, юрист не специализируется в той или иной области, ему, как правило, требуется больше времени и усилий на изучение соответствующего законодательства, нахождение оптимальных юридических решений. А это негативно сказывается на клиенте в смысле дополнительных затрат времени и ресурсов. В этом отношении хотелось бы отметить, что “Америя” одна из немногих, если не единственная юридическая фирма в Армении, в настоящем последовательно развивающая специализированные направления юридических услуг.
Группа Америя кроме юридического оформления сделок M&A предлагает другие услуги M&A…
Вы абсолютно правы. Основное преимущество группы Америя в способности полного покрытия всего спектра компонентов M&A . Группа предоставляет полный пакет услуг M&A. Соответствующее подразделение ЗАО Америабанк занимается финансовым и инвестиционным консалтингом сделок M&A, юридическое сопровождение этих сделок осуществляется подразделением юридического консалтинга компании “Америя”. Другие подразделения группы предлагают также услуги по проведению финансового аудита, налогового консалтинга, составлению бизнес плана, выработке модели управления будущего бизнеса, как во время сделки, так и после. Кроме того, Америабанком часто осуществляется также финансирование сделок по приобретению бизнеса. Возможно и долевое инвестирование в определенные проекты.
Элита Бабаян
Без развитых горнодобывающей и металлургической отраслей невозможно представить сегодня технологическое развитие Армении - вице-президент ЗММК
Впервые в банковской системе Армении внедряется институт реструктуризации неплатежеспособных банков
За поставки новых троллейбусов в Армении таможенная пошлина взиматься не будет
В Армении взялись за решение вопроса об изменении налогообложения дивидендов от акций и долей в комбанках страны
Армения не получала от российской стороны какой-либо официальной информации относительно продукции ТМ <Джермук> - ИОБПП